实践中常见这样的局面:一起两千万元的借款纠纷,原告起诉时申请保全,法院查封了被告一栋评估价两亿元的写字楼。被告提出异议,说查封财产价值是债权的十倍,明显超标的。法院未予支持。案件转入执行,还是这栋楼,被告再次提出异议,这回法院先委托评估、先扣掉楼上的抵押债权,再判断是否超标。

同一处房产,同一句"超标的查封",在保全阶段和执行阶段却走出两个结论。法答网曾就此提问:执行程序中超标的查封的认定需遵循何种标准,保全程序中认定超标的查封的特殊标准又应如何确定。这个问题并不抽象,凡是被查封过厂房、土地、股权,或者代理过这类案件的人,都绕不开。

一、执行程序:算的是能变现多少,不是评估多少钱

《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(2020年修正)第十九条写得很清楚:查封、扣押、冻结被执行人的财产,以其价额足以清偿法律文书确定的债权额及执行费用为限,不得明显超标的额查封;发现超标的,应当根据被执行人申请或者依职权,及时解除超标部分,但该财产为不可分物且被执行人无其他可供执行财产或其他财产不足清偿债务的除外。

条文只有一句,用起来要算三笔账。

第一笔,债权总额。它不是判决主文上那个数字,而是本金、利息、违约金,加迟延履行期间的加倍部分债务利息,再加执行费、评估费、拍卖费。案件拖得越久,这笔账越大。

第二笔,剔除。财产上设有抵押、质押的,抵押债权要从价值里扣掉;建设工程价款优先受偿权、欠缴的税费规费、查封前已预收的租金,同样要扣。被他院在先查封或本院轮候查封、尚未生效的部分,实务中一般也应剔除。

第三笔,折价。按网络司法拍卖的规则,起拍价不得低于评估价或市价的七成;再次拍卖的降幅不得超过前次起拍价的两成,两次拍下来,最低可以走到评估价的五六折。过户时由被执行人承担的税费,还要再扣一道。

所以,执行程序比的是"能变现多少",不是"评估多少钱"。

北京市平谷区人民法院(2019)京0117执异212号案是个典型。该案债权总额三千七百余万元,法院冻结的股权、车辆、房产账面价值合计八千余万元,被执行人主张超出近九倍。法院逐项剔除股权质押、他院在先查封的份额,再按两次拍卖的降价规则折减四成四,认定查封财产可变现价值约两千七百万元,低于债权总额,不构成超标的查封。

"明显"二字的刻度,规范没有给数字。实务中有观点主张以超出债权额三成左右作为参考线,但这只是裁量参考,不是硬标准。财产价值本身有波动,查封时也无法精确估价,要求分毫必较既不现实,也会伤及申请执行人。

二、保全程序:比的是裁定金额,且以查封时点为准

保全的规范依据是另一条线。《民事诉讼法》第一百零五条规定,保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。落到操作层面,《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第十五条第二款规定:可供保全的土地、房屋等不动产,整体价值明显高于保全裁定载明金额的,应当对相应价值部分采取措施,但该不动产在使用上不可分或者分割会严重减损其价值的除外。

比对对象在这里被固定下来:保全裁定载明的金额。

这是保全程序的第一个特殊之处。保全发生在裁判之前,债权数额尚未定型,判决可能全额支持,也可能大幅缩减、调解结案,甚至被驳回。用事后的判决结果倒推此前的保全是否超标,等于要求申请人在结果未知时作出精准判断,并不合理。

第二个特殊之处是估值时点。保全阶段一般以查封、扣押、冻结该财产时的实际价值为准,通常不考虑将来处置时的流拍降价、利息增长。财产还没有进入变价程序,把它当成即将拍卖的标的去打折,缺乏事实基础。

第三个特殊之处在不可分财产,保全的例外更宽。执行程序要求"不可分物"与"无其他可供执行财产或不足清偿"两个条件同时具备才不解封;保全程序只要"使用上不可分或者分割会严重减损价值",就可以整体查封。一栋写字楼、一条生产线、一块用地,分割即贬值的,整体查封并不违法。

最高人民法院(2021)最高法执复24号案(入库编号2023-17-5-202-019)把保全阶段的尺度讲得透彻。该案保全裁定以两亿元为限,法院查封了被保全人名下多套房产及股权。被保全人主张其中两处房产市场价值合计十二点八亿元,远超保全金额。最高人民法院审查后认为,两处房产上分别设有合计十二点七三五亿元的抵押担保债权,即便按其主张的市值计算,扣除优先受偿债权后剩余价值不足两亿元,其余已冻结的股权价值亦未明显超额,故不构成超标的保全。

三、两把尺子的共同底线:先扣优先受偿,再看是否"明显"

程序不同,方法有一处交集:优先受偿负担必须先从财产价值中扣除。

前面两个案例,一个执行异议、一个保全复议,结论都是不超标,但都建立在扣减抵押、质押、在先查封之后。道理不难懂:一栋评估两亿元的楼,上面压着一亿九千万元抵押,能用来清偿普通债权的只剩一千万元。把它按两亿元计入查封价值,等于把抵押权人的钱算成了申请执行人的钱。

实践中出错,往往就错在这一步。被查封财产附有抵押、工程款优先权、在先查封的,不先扣除就直接比对,几乎必然得出错误结论。

四、尺子不同,闸门相同

两把尺子的分野,根源在功能。保全要解决"控得住",防止财产在诉讼期间被转移;执行要解决"变得成",把财产换成钱清偿债务。前者面对的是一笔尚未确定的债权和一堆尚未定价的财产,只能粗算,只能留余量;后者面对的是已经确定的执行依据和即将进入拍卖的标的,可以精算,也应当精算。

风险分配也支持这种差异。保全申请人原则上要提供担保,诉中保全的担保数额不超过请求保全数额的三成,诉前保全则需提供相当于请求数额的担保;保全错误造成损失的,还要赔偿。这层担保与赔偿机制,本身就是为保全阶段的估算误差准备的。执行阶段没有这层缓冲,只能靠精确。

两边却都不是无限制的。《查封、扣押、冻结财产的规定》和《善意文明执行意见》(法发〔2019〕35号)用的都是"明显"二字。法律容忍一定幅度的超出,不容忍以整体查封之名行超额控制之实。不动产整体价值明显超出债权额的,应当只对相应价值部分查封;因登记在同一权证下无法分割的,整体查封后经被执行人申请,法院应当协调办理分割登记并及时解除超标部分。银行存款则应当明确具体冻结数额,不得笼统冻结整个账户。

对被查封一方,实务要点有三条:主张超标,先自己算清扣除优先受偿后的可变现净值,必要时申请评估,空口主张通常不会得到支持;保全阶段提异议,重点在保全裁定载明的金额与实际查封价值之间的差距,不在将来判决可能减少多少;救济路径上,对保全裁定本身不服,可在裁定送达之日起五日内申请复议一次,对查封实施行为不服,走执行行为异议和复议。

标准有别,但"明显"二字是共同的闸门。执行看净值,保全看裁定,先扣负担再比大小——把账算到这一步,多数争议在数字上就能看清。

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李晨星

湖北观筑律师事务所。金融债权实现、担保追偿与执行回款。

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